【实务】公款理财的罪名之辩

芜湖消息 / 芜湖纪检 来源:芜湖纪检 发布日期:2020-05-22 热度:157C
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图为卢进贪污案一审现场。(材料图片)
特邀佳宾
蒋家来 长沙市中级人平易近法院审判员
张瑞颖 岳麓区纪委监委第四纪检监察室主任
朱维坤 岳麓区纪委监委案件监督管理室主任
廖剑聪 岳麓区人平易近审查院党构成员、副审查长
舒秋膂 岳麓区人平易近法院审判委员会委员、坪塘人平易近法庭庭长
编者按
这是一路事业单位聘请人员用公款理财的案件。本案中,卢进聘请人员的身份能否会影响罪名的成立?卢进在上诉中称其只是临时将无人认领的钱放在本身手中,分文未花也未转送他人,不具有贪污的主不雅意图,为何认定其为贪污罪而非调用公款罪?长沙市中级人平易近法院二审时为何撤消一审判决中部重量刑并改判?我们特邀相干单位任务人员对此停止分析评论辩论。
根本案情:
卢进,1991年2月18日出身,非中共党员,2016年10月至2018年9月就职于中南大年夜学筹划财务处(非事业编),担任单子审核、制单和国库资金的管理。
2017年9月至2018年4月,卢进以不法占领为目标,应用其审核、制单的职务便利,虚拟付出来由或虚拟付失事项,制造管帐凭证,经过过程他人财务操作体系停止复核操作及付出操作,将一些经久滞留在账上、无人认领的资金经过过程第三人账户转入本身的银行账户,用于购买基金等理家当品,合计16笔186.79万余元人平易近币。
查处过程:
【立案查询拜访】2018年9月5日,岳麓区监委对卢进涉嫌贪污犯法立案查询拜访。经湖南省监委赞成,2018年9月25日,卢进被岳麓区监委留置。
【移送审查告状】2018年10月22日,卢进涉嫌贪污案被移送岳麓区人平易近审查院审查告状。同日,经岳麓区人平易近审查院决定,由长沙市公安局岳麓分局履行逮捕。
【提起公诉】2018年10月25日,岳麓区人平易近审查院以卢进涉嫌贪污罪向岳麓区人平易近法院提起公诉。
【一审判决】2019年1月8日,岳麓区人平易近法院判决,卢鞭挞打击贪污罪,判处有期徒刑四年八个月,并处罚金人平易近币四十万元。拘留收禁在案的贪污款人平易近币1867931.91元,返还中南大年夜学,由拘留收禁机关岳麓区监委依法处理。
卢进不服一审判决,以其不具有贪污的主不雅意图请求法院重新推敲罪名,和一审量刑太重为由,提起上诉。
【二审判决】2020年4月23日,长沙市中级人平易近法院作出判决,保持一审判决中对卢进的入罪部分及对拘留收禁在案的涉案财物处理;撤消一审判决第一项中对卢进的量刑部分。判处卢进有期徒刑四年,并处罚金人平易近币二十五万元。
1、卢进能否为监察对象?其涉嫌贪污的成绩线索是怎样发明的?若何肯定监察管辖?
张瑞颖、朱维坤:卢进与中南大年夜学签订有正式的休息合同,担任单子审核、制单和管理国有资金等任务,属于从事公事的人员,符合监察法第十五条第四款规定的“公办的教导、科研、文明、医疗卫生、体育等单位中从事管理的人员”,属于监察对象。
2018年7月23日,中南大年夜学物理学院师长教员周某某到计财处查询2014年一笔质保金(58440元)在2018年2月7日对外付失事宜。经管帐查询后,发明该笔付出凭证存在以下疑点:一是凭证上在经手人一栏签名的财务人员当时曾经退休;二是该笔凭证附件不符合财务报销规定;三是此笔营业收款工资周某某,然则周某某明白称卡号非本身一切;四是同一张凭证上别的一笔付出营业(21000元)收款人石某某两年前已卒业离校。经询问,石某某未收到款项。经过过程查询,实际收款工资雷某某(系卢进的大年夜学同窗)。经对同类营业其他凭证停止查询,总共发明类似付出营业13笔,金额(1652692.91元),卢进有严重年夜嫌疑。
由于高校纪委没有监察查询拜访权,是以,中南大年夜学发明该线索后,按照法式榜样和规定由黉舍纪委向湖南省监委书面申报,请求对卢进涉嫌职务犯法行动停止调和剂理,省监委根据属地管辖准绳,将此案转交长沙市监委处理,长沙市监委于2018年8月16日出具指定管辖告诉书,指定由岳麓区监委对卢进涉嫌职务犯法成绩停止查询拜访。
2、卢进的作案手段有哪些特点?其聘请人员身份能否影响贪污罪成立?
廖剑聪:根据普通财务管理制度,对资金的进出均会设置必定流程、在不合环节安排不合人员停止相互合营相互制约,以完成对资金的监管。本案中,中南大年夜学资金付出流程规定:资金付出营业,先由经办人供给单子,交制单人审核制单;管帐对制单及附件停止复核;以后交出纳停止付出。从该规定可以看出,资金付出须经过制单、复核和付出三个环节,各环节分别由不合的人操作。假设三个环节的人均履职监督到位,普通能包管资金的安然。但本案中,复核和付出环节的履职均出现了马脚,招致卢进可以完成一人操作三步审核环节,这是卢进有隙可乘的外部缘由。
卢进具有制单权,他在其权柄范围内虚拟付出来由或付失事项制造管帐凭证后,应用偷看到或原告诉应当高度保密的账号和暗码或同事在电脑操作营业后本应及时加入账号却没有加入的机会,擅自进入具有复核权和付出权的同事账号,停止复核操作和付出操作,将资金转入亲戚、同伙的银行账户,再转回本身的银行账户。其作案手段具有三个特点:一是应用了财务制度履行不严格的马脚作案,相干财务人员保密认识不强,给了卢进无隙可乘;二是作案手段固然技巧含量不高,但应用多个账号接收赃款,资金活动隐蔽,其作案经过和后果不容易被发明;三是经过过程蒙骗亲朋石友,为其供给接收赃款的账户,客不雅上为其作案供给了赞助。
贪污罪的构罪要件请求犯法主体必须是国度任务人员,根据我国刑法第九十三条规定,国度任务人员是指国度机关中从事公事的人员。国有公司、企业、事业单位、人平易近集团中从事公事的人员和国度机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会集团从事公事的人员,和其他按照司法从事公事的人员,以国度任务人员论。从上述法条可以看出,是正式职工照样临聘人员并一向对影响国度任务人员的认定,关键在于能否从事公事。本案中,中南大年夜学属于事业单位,卢进与中南大年夜学签订了聘请合同,其从事的是审核、制单和国有资金管理的公事,是以卢进符合贪污罪的主体要件,其临聘人员身份不影响贪污罪的成立。
3、卢进在上诉看法中称其只是临时将无人认领的钱放在本身手中,分文未花,不具有贪污的主不雅意图,若何对待该看法,其行动与调用公款理财有何差别?
舒秋膂:调用公款罪与贪污罪的重要差别在于行动人主不雅上能否具有不法占领公款的目标。前者是为了临时“应用”而临时占领公款,预备将来清偿;后者则是为了将公款永久归己而占领,不预备清偿。行动人实施调用公款行动时,普通不会采取做假账、虚报账目等手段;而行动人在实施贪污行动时,则常常采取做假账、虚报账目等方法,对贪污现实停止掩盖。
《全公法院审理经济犯法案件任务座谈会记要》(2003年11月13日)指出:调用公款能否转化为贪污,应当按照主客不雅相分歧的准绳,详细断定和认定行动人主不雅上能否具有不法占领公款的目标。在司法实际中,具有以下情况之一的,可以认定行动人具有不法占领公款的目标:
1. 根据《最高人平易近法院关于审理调用公款案件详细应用司法若干成绩的解释》第六条的规定,行动人“携带调用的公款叛逃的”,对其携带调用的公款部分,以贪污罪入罪处罚。
2. 行动人调用公款后采取虚假发票平账、烧毁有关账目等手段,使所调用的公款已难以在单位财务账目上反应出来,且没有清偿行动的,应当以贪污罪入罪处罚。
3. 行动人截取单位支出不入账,不法占领,使所占领的公款难以在单位财务账目上反应出来,且没有清偿行动的,应当以贪污罪入罪处罚。
4. 有证据证明行动人有才能清偿所调用的公款而拒不清偿,并隐瞒调用的公款去向的,应当以贪污罪入罪处罚。
本案中,卢进于2017年9月至2018年4月间,前后16次应用其在中南大年夜学审核、制单的职务便利,虚拟付出来由或付失事项,制造管帐凭证,再经过过程他人的财务操作体系停止复核操作及付出操作,将一些经久滞留在中南大年夜学账上、无人认领的公款先转入亲戚、同伙的银行账户,再转回本身的银行账户,并用于购买基金等理家当品。
卢进的行动固然外面上看有点像调用公款理财的行动,其上诉也称主不雅上不具有不法占领的意图,但卢进的行动已使所调用的公款难以在单位财务账目上反应出来,假设无人出来认领被其贪污的款项,单位难以发觉其犯法行动。并且卢进动用单位公款的次数多达16次,时间跨度逾越半年,在案发前一向没有清偿。卢进作为财务人员,应当知晓因其平账、销账等行动客不雅上招致有关款项已难以清偿,足以认定卢进主不雅上具有不法占领公款的贪污成心,且吞并国有财物数额巨大年夜,其行动应当认定构成贪污罪。卢进上诉称其主不雅上不具有不法占领的意图,其行动不构成贪污罪的来由,没有现实与证据根据,不克不及成立。
张瑞颖:卢进在2017年9月至2018年4月,8个月时间作案16次,涉案资金均被用于购买基金等理家当品,且每次作案后,卢进都捏造请求付款书和请求人签名,修改网银回单中的收款人姓名和账号,确保不在账面留下陈迹,妄图掩盖其犯法行动,这些都可以或许证明其主不雅具有不法占领而非临时调用的成心。以招致案发的那笔58440元为例,该58440元系2014年3月31日海潮电子信息家当股分无限公司因设备发卖向中南大年夜学交纳的质量包管金。钱到账后,长时间无人认领。卢进为不法占领这笔资金,虚拟付出来由,克己管帐凭证,私下用计财处任务人员赖某某的账号停止复核操作,用计财处任务人员杜某某的账号停止付出操作,将该58440元付出到其大年夜学同窗雷某某的银行账户里。以后,卢进告诉雷某某将该58440元转至本身银行账户里。为掩盖本身的犯法现实,卢进擅自登录体系管理员吴某某的账号,用吴某某的体系权限修改了网银回单,将实际收款人雷某某的姓名修改成周某某,并修改了收款人账号,从而达到其掩盖犯法、占领财物的目标。
4、二审撤消一审判决中部重量刑并改判的来由是甚么?综合全案,有哪些从轻或减轻处罚的情节?
蒋家来:卢进除交卸办案机关已控制的13笔贪污的犯法现实外,还主动交卸了办案机关未控制的别的3笔合计215239元的贪污现实;且其照实交卸关于定案证据的搜集亦有照应重要感化;岳麓区监委出具的《卢进到案情况解释》材料亦认为“卢进在查询拜访时代认罪立场好”;鉴于上诉人卢进认罪立场好,积极退缴全部赃款及交纳全部罚金,可对其再予从轻处罚。
《刑法修改案(九)》出台以后对贪污贿赂犯法的量刑,不是纯真的计赃论罚,亦凹陷数额以外的其他情节在入罪量刑中的感化,如将个中贪污犯法“数额特别巨大年夜”的标准上调至300万元,为十年以下科罚留出空间,就是推敲发挥情节的量刑感化。根据《最高人平易近法院、最高人平易近审查院关于处理贪污贿赂刑事案件实用司法若干成绩的解释》,贪污犯法“数额巨大年夜”“数额特别巨大年夜”的标准分别为20万元、300万元。犯法数额上,本案上诉人卢鞭挞打击法数额为186万余元,根据其犯法数额,应在三年以上十年以下有期徒刑幅度内予以量刑。量刑情节上,卢进具有坦白的法定从轻处罚情节、全部退赃的裁夺从轻处罚情节,并交纳全部罚金,确有悔罪表示。综合上述情况,二审改判其有期徒刑四年,罚金改判为二十五万元。
来源:《中国纪检监察报》


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